Заказать составление договора

В данной статье речь пойдет о договоре представительства коммерческой направленности и о его практическом значении для предпринимательской деятельности.

В литературе отмечается, что под представительством (в широком значении) следует понимать правоотношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает действия в интересах другого лица (представляемого) от своего имени или от имени представляемого с целью создания для последнего желаемых им правовых последствий (статья Л.В. Санниковой).

Договор представительства не выделяется частью второй Гражданского кодекса РФ в качестве самостоятельного вида договора. Он является, так называемым, не поименованным договором, наряду с некоторыми другими видами, широко используемыми в практической деятельности (например, дилерским договором).

Это можно объяснить и тем, что коммерческое представительство отсутствовало в предыдущих Гражданских кодексах (в частности, Гражданском кодексе РСФСР 1964 года) и является новеллой для современного гражданского законодательства России, и тем, что договор представительства традиционно рассматривается в совокупности с такими договорами как, договор поручения, агентский договор и договор возмездного оказания услуг. Причем, договор представительства находится как бы «в тени» перечисленных видов договоров.

Все это приводит к тому, что удобство и универсальность договора представительства игнорируется или остается вне поля зрения, а сам договор представительства используется необоснованно редко.

Следует отметить, что для многих предпринимателей, и даже для некоторых юристов, является довольно проблематичным разграничить на практике отдельные виды договоров и подобрать под ту или иную ситуацию оптимальный вид договора. Так, в ряде случаев оказывается проблематичным найти практические критерии разграничения агентского договора и договора возмездного оказания услуг, договора поручения и договора представительства.

Как уже говорилось выше, законодатель не уделил должного внимание правовому регулированию договора представительства. Упоминание о так называемом «договоре о коммерческом представительстве» содержится только в статье 184 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой:

1. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

2. Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

3. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности.

Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

4. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

Такая законодательная трактовка не позволяет сделать стопроцентный вывод о существенных условиях договора представительства. Представляется, что существенными условиями данного вида договора являются:

1. Условия о предмете договора представительства. Предметом в данном случае является оказание одной стороной (представителем) другой стороне (предпринимателю) услуг по представительству от его имени при заключении договоров в сфере предпринимательской деятельности за обусловленное договором вознаграждение.

2. Условия, касающиеся полномочий представителя, а в случае их отсутствия – доверенность. Очевидно, что без определения круга обязанностей и прав представителя само по себе представительство не может осуществляться в принципе. К формулированию этих условий необходимо подходить особенно тщательно. Подчеркнем, что если в тексте договора представительства содержатся указания на полномочия представителя, то оформление доверенности не является обязательным. Однако в таком случае по требованию третьего лица представитель обязан ознакомить его с содержанием договора представительства. Порядок составления доверенности регламентирован статьей 185 ГК РФ.

Вознаграждение представителя не упомянуто в статье184 ГК РФ, что позволяет сделать вывод о применимости к договору представительства пункта 3 статьи 424 ГК РФ, в соответствии с которым в случае, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Вместе с тем отсутствие согласия сторон договора представительства относительно условий о размере и порядке выплаты вознаграждения представляется маловероятным на практике, поскольку на заключение такого договора едва ли согласится хотя бы один более менее опытный предприниматель. Вознаграждение может иметь разнообразные формы: денежную, натуральную, услугами и т.д. Помимо вознаграждения представителю могут быть возмещены понесенные им издержки, если в договоре представительства указан порядок их уплаты.

Договор представительства должен быть заключен в простой письменной форме, заключение в устной форме невозможно. При желании стороны договора представительства могут прибегнуть к услугам нотариуса.

Сторонами договора представительства могут быть как коммерческие юридические лица, так и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Коммерческим представителем может считаться только лицо, осуществляющее эту деятельность на постоянной основе с целью извлечения прибыли. Он действует от имени представляемого лица, а не от своего имени. Кроме того, он может представлять интересы только предпринимателей и только в сфере предпринимательства (этим договор представительства отличается от агентского договора).

Затронем сферу практического применения договора представительства. Самый яркий пример – это возникновение необходимости открытия филиала на значительном удалении от фактической территории действия организации. Как известно, открытие филиала сопровождается внесением изменений в уставные документы (статья 55 ГК РФ), разработкой положения о филиале и получением юридического адреса, наймом офиса и персонала с выплатой арендной и заработной платы соответственно.

Другой пример – объективная необходимость расширения рынка сбыта продукции (работ/услуг) и развития торговли в регионах. Этому всегда предшествует оценка целесообразности будущих финансовых вложений на открытие торговых точек и сопутствующих этому мероприятий.

В обоих приведенных примерах превосходным решением является заключение договора представительства. Деятельность коммерческого представителя можно построить на принципе «самоокупаемости», а его вознаграждение поставить в зависимость от объема продаж (распространения работ/услуг).

Коммерческий представитель является предпринимателем и действует по договору представительства на свой риск, таким образом, даже в случае неудачи расходы представляемой фирмы будут сведены к минимуму. Кроме того, коммерческий представитель не связан трудовыми отношениями с фирмой, не требует затрат на обеспечение его условиями для эффективной работы (при определенных обстоятельствах он может использовать для работы свое личное жилое помещение, личный телефон и т.д.).

Разумеется, чрезвычайно важно включить в договор представительства положения, необходимые для эффективного сотрудничества. Это, прежде всего относится к полномочиям и ответственности коммерческого представителя.

Не следует забывать, что представительство во многом основано на личных доверительных отношениях между сторонами, в связи с чем к выбору контрагента по договору представительства следует подходить осторожно и взвешенно. Грамотно составленный договор будет способствовать снижению возможных финансовых рисков.

С другой стороны, преимущества ответственного и профессионального представителя перед целым филиалом очевидны. Коммерческий представитель – это не обязательно один гражданин-предприниматель, у него могут быть свои наемные работники по трудовым договорам и третьи лица-соисполнители по гражданским договорам, за действия которых он будет нести ответственность. Это может быть и целая организация с развитой сетью распространения в регионе.

Коммерческий представитель займется организацией рекламы и выставок Ваших товаров (работ/услуг) на своей территории действия, применит собственные знания местной конъюнктуры рынка, предоставит Вашим будущим клиентам гарантии собственной деловой репутации и многое другое, разумеется, при условии правильно составленного договора представительства.